员工右肾摘除,公司认为不符合录用条件,解除行为合法吗?

e纸合约 e纸合约 2021-03-04
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导语:

因为“缺一肾”而被用人单位认定不符合录用条件,解除理由合法吗?用人单位设计不符合录用条件的条款应该注意哪些问题?不符合录用条件的解除程序是怎样?我们通过案例来看看~。


【基本案情】

1987年李某不慎从楼梯上滚下来而摔伤,作了右肾切除手术。术后,恢复健康。

1993年8月初,李某得知A支行招工,遂报了名。后通过面试,参加体检,体检表中载明:“腹腔脏器”栏为“正常”,“审查意见”栏为“健康”。

9月1日,A支行与李某签订了劳动合同,合同期为五年,6个月的试用期,签字生效。

12月中旬,B分行电话通知A支行“有人反映李某右肾摘除,不符合录用条件”,要求A支行年底前解除与李某的劳动合同。

12月26日,A支行派员带李某做B超检查。证实李某“右肾摘除,左肾正常”。

1994年2月24日,A支行以李某“右肾摘除,存在严重身体缺陷,不符合B分行《暂行规定》中的有关要求”为由,作出解除李某劳动合同的决定。

仲裁过程

1994年8月11日,李某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。经审理,仲裁部门作出仲裁裁决:维持A支行解除劳动合同的决定。

一审法院

李某不服,于12月21日向一审法院提起诉讼,请求撤销A支行对其所作的解除劳动合同的决定,并继续履行劳动合同。

A支行抗辩

李某右肾摘除,体检时未说明,到我行后,有人反映和医院复查证实。原告不符合“身体健康,无严重疾病和缺陷”的录用条件。

根据有关法规,由于李某还处于试用期,经发现不符合录用条件的,A支行有权单方面解除劳动合同。被告A支行认为原告右肾摘除是严重缺陷,本银行对职工要求较高,不排除其他行业认为此类缺陷为一般缺陷而可以录用的可能性。

审理中,基层法院委托中级法院法医技术处对李某的身体是否存在严重缺陷进行鉴定。鉴定结论为:被鉴定人李某在生理上存在缺少右肾的缺陷,但具有正常的生活能力、工作能力及社会活动能力,其身体状况未达到严重缺陷的程度。

一审法院

原告李某在生理上确实存在缺少右肾的缺陷。被告A支行当时不知情,现以此为由作出解除劳动合同的决定。根据《合同制规定》第十二条第(一)项规定,“劳动合同制工人在试用期内,经发现不符合录用条件的”,企业才可以解除劳动合同。经法医鉴定,李某的身体状况未达到严重缺陷的程度,且李某在试用期内,身体是健康的,能够胜任A支行支配的业务工种。所以A支行认为李某存在严重身体缺陷的理由不能成立。同时原被告劳动合同期限未满,且不满足上述十二条的规定,根据原告诉求,一审法院判决,撤销被告关于解除原告李某劳动合同的决定。

二审法院

第一审宣判后,被告A支行以原答辩理由向中级法院提出上诉。

中级法院审理认为:A支行与李某的劳动合同合法有效。李某右肾被摘除是事实,但未达到严重缺陷的程度,可以适应其担负工作,A支行的上诉理由不能成立。维持一审判决,驳回上诉人A支行的上诉。

温馨提示

1、录用条件条款设计必须要满足3个基本要素:①内容合法;②明确具体可操作执行;③经过向劳动者公示。做好招聘录用条件、岗位职责描述、考核标准等相关规章制度的完善。用人单位应当科学地设定试用期考核标准和办法,与录用条件结合起来。

2、不符合录用条件的解除提出的时间,必须在试用期届满前提出。试用期一旦届满,劳动者如期转正,用人单位无权再以不符合录用条件为由解除劳动合同。

3、用人单位可以设计制作录用条件说明书、也可在录用通知书中设计不予录用的条款,以保留一定的录用主动权。如有体检需要的用人单位,建议HR可以适当调整体检和发放录用通知书的先后顺序,体检合格后再发放录用通知书。

4、不符合录用条件的解除程序。不符合录用条件的解除程序,首先要有录用条件存在,其次要有证据证明不符合录用条件,再次要在试用期解除。

5、用人单位能否将“乙肝病原携带者”设计为不符合录用条件吗?我们观点,不可以。实务中,除非用人单位能够书面证明拟聘用的劳动者在本单位从事国家法律、法规和卫生部规定禁止乙肝病原携带者从事的工作,比如餐饮、医疗、保育等服务行业的相关工作,否则不能要求入职体检中,强制要求员工参加乙肝项目检测。法律依据:国家教育卫生部出台的《关于进一步规范入学和就业体检项目维护乙肝表面抗原携带者入学和就业权利的通知,该通知部分内容“进一步明确取消入学、就业体检中的乙肝检测项目、进一步维护乙肝表面抗原携带者入学、就业权利,保护乙肝表面抗原携带者隐私权”

举一案例:肖先生于2008年3月12日经过H公司的面试,公司安排体检,并将乙肝抗原作为检查项目。肖先生被检查初是乙肝病毒携带者。H公司工作人员解释肖先生是乙肝病毒携带者,所以H公司不与其签订劳动合同。肖先生不服,故提起诉讼,一审法院认为H公司对肖先生存在就业歧视缺乏事实依据,驳回先生的全部诉讼请求。二审法院根据事实依法认定,被上诉人H公司是以上诉人肖先生系乙肝病毒携带者为由拒绝录用肖先生,而我国法律明确规定,用人单位不得以劳动者是乙肝病毒携带者而被拒绝录用,故二审撤销了一审判决,判令H公司赔偿肖先生未签订劳动合同的损失。案例:(2010)深中法民六终字第1032号

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