中小型企业如何防范股权代持法律风险?

e纸合约 e纸合约 2020-09-28
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(一)双方签署全面、严谨的书面代持协议

首先,股权代持协议至少包括以下内容:股权代持关系的确认;双方各自的权利和义务,例如隐名股东的出资义务;公司实际经营权的归属;隐名股东对显名股东的监督权;隐名股东对公司重大经营决策的知情权;显名股东擅自处分股权的违约责任;隐名股东出资不实的违约责任等。其次,签署代持协议时,显名股东的配偶、显名股东的法定继承人应当出具书面承诺函,内容为其对股权代持的事实知情并且对未来的代持股权行为不主张任何权利。

(二)办理股权质押

为了避免显名股东恶意处分股权或者因显名股东的债务纠纷致使股权被司法保全、强制执行,隐名股东与显名股东可以通过债权债务关系,在此基础上进行股权质押,但是这种方式能否对抗上述风险存在着一定不确定性。

股东

股东 图片来源网络

(三)增强证据意识,注意搜集、保存股权代持相关证据

隐名股东应当注意搜集、保存好证明股权代持的证据,比如代持协议、出资证明、验资证明、股东会决议、公司登记资料等。如显名股东严重违约或者股权被法院保全、强制执行,隐名股东可以及时提起诉讼或执行异议来维护自己的合法权益。

(四)针对名义股东的审慎选择

因为名义股东的选择关系道德风险及显名时的税收成本,所以针对名义股东的选择要关注两个方面。一方面是道德风险预估,即针对拟选取的人必然是深入了解并预测其不至于违背初衷。司法实践中比较多的情况是,双方开始关系很好,针对名义股东和实际出资人之间也有一个平衡利益关系的约定。但是实践中因为股权价值的增加,一方尤其是名义股东财务状况恶化,双方之间有其他债权债务纠纷等事由而导致一方违背最初约定。

另一方面,因为目前在我国隐名股东显名的程序通常是股权转让。因此须依据《个人所得税法》及财税(2014)67号文相关规定缴纳股权转让所得税。如果股权价值针对公司初创或者代持之初有较大的增幅,显名时将有大额的税款支出。

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