小型企业的股权代持协议是否合法有效?会有哪些风险?

e纸合约 e纸合约 2020-09-28
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保证股权代持合法的基本前提

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十五条规定:有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。

《中华人民共和国合同法》第五十二条规定,有下列情形之一的,合同无效:“(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”

换言之,股权代持能够得到法律上的支持,但是以不违反法律的强制性规定为基本前提,否则签订的股权代持协议将被认定为无效。如果发生这种情况,可能既不能实现委托人的投资目的,又会引发一系列纠纷。

我国法律依据股东出资证明书和企业在工商管理部门的登记备案来确认股东资格。在股权代持结构中,企业往往以名义股东(即名义出资人)的身份进行登记备案,而隐名股东(即实际出资人)的名字并不显示在工商登记资料上。如果双方股东在股权代持协议中对相关权利义务的约定不明确、甚至根本没有约定的,就会存在一系列法律风险。

公司股东权益

公司股东权益 图片来源网络

隐名股东需承担的法律风险

因名义股东原因导致代持股权被查封、冻结或执行的风险

依据《民事诉讼法》第二百四十二条规定,人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。当名义股东因各种原因导致财产被法院强制执行的,登记在其名下的股权(含代持股权)也有被法院强制执行的法律风险。名义股东如果因自身债务被起诉,名下股权可能会被申请冻结查封甚至拍卖。在此情形下,隐名股东将无法以代持协议要求债权人解封。即便双方之前签订有股权代持协议,也并不能因此对抗法院对被名义股东名下股权的强制执行。

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