小型企业的股权代持协议中有哪些注意事项?

e纸合约 e纸合约 2020-09-28
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股权代持是特定历史条件下的产物,虽然在国企改制和员工持股过程中起到重要作用,但在我国市场经济发展和企业法律意识不断加强的今天,股权代持已经不是员工持股的最优先选择。对于准备上新三板或拟上市企业而言,股权代持会阻碍公司股权清晰,必须避免。而对于确实需要进行股权代持的企业来说,如何规避法律风险是重中之重。

股东协议

股东协议 图片来源网络

合伙当中需要注意的几个问题:
1、财务公开透明;
2、专款专用;
3、支付宝转账并没有说明用途,并且还是私人账户,很难说的清楚;
4、利润也不走公账,等于说财务混乱没有可控措施。

资金流转

资金流转 图片来源网络

1. 关于股权比例的约定; 公司的股权在未来存在多种变化的可能性, 比如:代持股权的比例并非一成不变,公司未来的增资扩股将导致股权比例的稀释,则实际出资人的利益将很难得到保障。

2. 实际出资人难以确立股东身份的风险; 虽然司法解释肯定了股权代持协议的效力,但是投资权益并不等同于股东权益,投资权益只能向名义股东(代持人)主张,而不能直接向公司主张,存在一定的局限性。 根据公司法解释,必须经过公司半数以上股东同意,实际出资人方可向法院请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。

3. 名义股东侵害实际出资人利益的风险; 在一般的股权代持关系中,实际出资人在幕后,名义股东则在台前代为行使股东权利,面对各种诱惑,很可能出现名义股东侵害实际出资人利益的情形。 比如:名义股东不向实际投资人转交资产收益,滥用股东权利(重大决策事项未经协商),擅自处置股权(转让、质押)等等。

4. 再者说说名义股东的风险; 比如:当实际投资人未履行出资义务时,若债权人追索,则名义股东需要在承诺的出资范围内承担补缴出资的义务,而不能以其不是实际投资人为由拒绝承担责任。

5. 未来股权转让的税务风险; 当然,如果实际出资人和名义股东各司其职良好合作,以上风险也许都能避免。但是代持协议还有一个绕不开的问题——即未来股权转让的税务风险。 当条件成熟、实际出资人准备解除代持协议时,税务问题就随之而来——从外观上看,实际出资人是从名义股东那里受让了股权,当然需要缴税!通常,税务机关对于当事人辩称因为股权代持关系,并未发生股权转让的说法并不认可,要求按照公允价值计算缴税。

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