股权代持协议对中小型企业的发展有哪些影响?

e纸合约 e纸合约 2020-09-28
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股权代持对企业的影响与法律风险

既然股权代持对名义和隐名股东的法律风险主要由股权代持协议的缺失或不足引发,那么是否只需充分完善协议内容就能高枕无忧了?非也。对于企业,尤其是拟上市阶段的企业而言,股权代持依旧是个需要万分小心的雷区,它对企业整体带来以下几点法律风险:

互联网时代

互联网时代 图片来源网络

1、股权结构不清晰影响IPO

监管机构对于IPO企业的股权要求,《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条及《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十五条规定,“发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。”《全国中小企业股份转让系统业务规则》中明确要求挂牌公司要“股权明晰”。“股权清晰”成为证监会禁止上市公司出现代持现象的理论依据。

从这里可以看出,证监会对IPO企业的要求之一是“股权清晰”,当IPO企业的显名股东和隐名股东产生纠纷或者善意第三人介入,受让(或转让)股份于显名股东,股权纠纷就可能产生;另外,IPO企业的历史沿革复杂,股权代持,再结合历史中多次股权转让和增资,就会导致股权关系过于复杂。因此,证监会要求企业在IPO前要进行股权代持关系的清理。

2016年9月21日,益盛药业(证券代码002566)发布关于收到证监会《行政处罚及市场禁入事先告知书》的公告,原因是未按规定披露上市前4名股东为556人代持股份,也未在年度报告中披露董事、监事或高级管理人员的持股情况,4名股东持有股份情况及股份份额的变动也未进行披露,并且已披露的信息为虚假记载。益盛药业的行为违反了监管机构对于“股权清晰”的要求,以及《证券法》的相关法律规定。

企业风险

企业风险 图片来源网络

2、面临公司注销的风险

这种风险主要存在于外商作为实际出资人的股权代持情形中。根据我国相关法律法规,外商投资企业必须经相关部门批准设立。为规避这种行政审批,存在一些外商投资者委托中国境内自然人或法人代为持股的情形。这种情况下,如果发生纠纷,根据相关审判实务,相关代持协议效力能够得到认可,但实际出资人不能直接恢复股东身份,需要先清算注销公司,再经相关部门审批设立外商投资企业。

3、税收风险

在股权代持中,当条件成熟、实际股东准备解除代持协议书时,实际出资人和名义股东都将面临税收风险。通常而言,税务机关往往对于实际投资人的一面之词并不认可,并要求名义股东按照公允价值计算缴纳企业所得税或者个人所得税。

股权代持是特定历史条件下的产物,虽然在国企改制和员工持股过程中起到重要作用,但在我国市场经济发展和企业法律意识不断加强的今天,股权代持已经不是员工持股的最优先选择。对于准备上新三板或拟上市企业而言,股权代持会阻碍公司股权清晰,必须避免。

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