在制定保证合同条款中,企业应该注意哪几点问题?

e纸合约 e纸合约 2020-11-08
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近年来,接待过很多客户咨询或者委托律师代理借款合同纠纷案件,其中有一部分客户签署的借款合同中约定有保证条款,也有些客户特别签署了保证合同。那么签署保证合同或者约定保证条款应该注意哪些问题呢?

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首先,我们应该注意审查保证人的资格。

保证人应该具有完全民事行为能力,同时保证人还应该具有清偿债务的能力。现实中,我处理的很多案件,保证人自身行为能力受限,保证人自身没有稳定收入,或者提供担保的公司自身就是皮包公司、根本没有偿债能力的不在少数。其次,保证人承担一般保证责任还是连带保证责任,应约定明确。

一般保证责任和连带保证责任有本质区别。所谓一般保证责任,在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,保证人对债权人可以拒绝承担保证责任。也就是说一般保证责任的保证人有先诉抗辩权,债权人得先诉债务人,经申请执行债务人却无法履行或全面履行债务时,一般保证人才承担责任。

而连带保证责任,债务人在主合同规定的履行期届满没有履行债务时,债权人既可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任,保证人没有先诉抗辩权。也就是说,债权人无论选择谁,债务人和保证人都无权拒绝债务的承担。

 

债权人和保证人

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再次,保证合同(条款)中应将保证期间约定明确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定:“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”

而2020年5月28日通过的《中华人民共和国民法典》对上述条款作出了修改,《民法典》第六百九十二条第二款规定:“债权人与保证人可以约定保证期间,但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定;没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。”

如果没有约定或者约定不明确的话,《民法典》实施后,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。

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